1. Введение и общие замечания

Немецкий законодатель не ограничивается общим регулированием вознаграждения арбитражного управляющего 1 1 Перед подробным раскрытием темы следует сделать несколько оговорок. Во-первых, в статье будет употребляться термин «управляющий» как общий для описания всего многообразия лиц, работающих в качестве менеджеров несостоятельных должников в ликвидационных и реабилитационных процедурах. Конкретные наименования будут приводиться, если это необходимо для дифференциации принятых подходов. Во-вторых, при первом упоминании должности или законодательного акта в скобках или в сноске будет приводиться соответствующее наименование на немецком во избежание недопонимания при переводе и для возможности самостоятельного поиска соответствующего положения в законе или первоисточнике. , но считает необходимым достаточно подробное описание порядка расчета такого вознаграждения. Это определяет специфику как позитивного регулирования, так и судебной практики.

В соответствии с утвердившейся в доктрине и судебной практике позицией вознаграждение представляет собой право управляющего, гарантированное разделом 1 ст. 12 Конституции ФРГ 2 2 Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland (GG). URL: https://www.gesetze-im-internet.de/gg/index.html. , а его правовая природа носит не частноправовой, а публично-правовой характер, поскольку назначенный государством управляющий выполняет задачу в общественных интересах 3 3 См.: BVerfG, 09.02.1989 — 1 BvR 1165/87; BGH, 15.01.2004 — IX ZB 96/03. . Так, Г. Папе указывал, что конкурсный управляющий рассматривается большинством ученых как государственный служащий (Partei kraft Amtes, т.е. сторона ex officio, назначенное лицо) 4 4 См.: Папе Г. Институт несостоятельности: общие проблемы и особенности правового регулирования в Германии. М., 2002. С. 122. . Также влиятельной является теория персонифицированной конкурсной массы, в соответствии с которой конкурсная масса обладает собственной правоспособностью, а конкурсный управляющий выступает в качестве ее представителя 5 5 Подробнее см.: Анашкин С.П. Теория персонифицированной конкурсной массы // Вестник экономического правосудия РФ. 2022. № 10. С. 191–208. .

Свидетельство подчинения банкротной процедуры общественному интересу можно найти в разделе 1 ст. 5 Положения о несостоятельности 6 6 Далее немецкий Закон о банкротстве (Insolvenzordnung) будет именоваться Положением о несостоятельности. URL: https://www.gesetze-im-internet.de/inso/index.html#BJNR286600994BJNE042900311. , который отказывается от принципа диспозитивности в пользу принципа официального установления обстоятельств 7 7 В российском переводе также иногда используется перевод «принцип исследования обстоятельств дела по долгу службы», см., напр.: Ежегодник публичного права — 2015: Административный процесс. М., 2015. (Amtsermittlungsgrundsatz 8 8 Также Untersuchungsgrundsatz или I