Чтобы совершить покупку, вам надо авторизоваться или зарегистрироваться .
 
 
 
закрыть
Информация
Чтобы оставить комментарий на www.zakon.ru, необходимо зарегистрироватся.
закрыть
Information
Please note that this is beta English version. Some pages may not be translated. If you experience difficulties, please contact our administrator: moderator@igzakon.ru . We will be happy to assist.
Олег Наливкин Игоревич юрист
 
Олег Наливкин Москва ФГУП "Главное военно-строительное управление по специальным объектам"
 
Олег Наливкин читать блог

Опцион на заключение договора купли акций, завернутый в договор оказания услуг // Схемачи

Отрасль права: Гражданское право
11.11.2016 — 3:16
Сфера практики: Ценные бумаги

Фото с сайта: http://ru.gameofthrones.wikia.com/wiki/Файл:2х10_Якен_Хгар_монета.jpg

Пятничное, потому что в пятницу. Постараюсь рассказать об одной интересной схеме предпродажи акций с IPO.

Мое повествование будет похоже на срывание "лиц" с Якена Хгара (одного из безликих из практически всем известного сериала).

Предыстория

Ко мне обратился знакомый с просьбой разъяснить, как работают акции. Мол, он решил вложиться на IPO одного проекта - https://ipo.boomstarter.ru/ (достаточно крупная краундфандинговая площадка, признанная лучшим стартапом 2012г. (по информации с сайта)).

1 личность

Пред нами появляется сайт с ярким предложением "Станьте акционером Boomstarter! Владейте частью Boomstarter всего за 1 000 ₽". О том, что уже здесь начинается вранье, расскажем ниже.

Предлагается купить не более 1000 акций за раз по цене 1000 руб. = 1 акция.

Ниже продавец представляет описания преимуществ опциона и механизм его работы. Все предельно просто и понятно. Итак, что нам предлагается:

Заключить опционный договор, позволяющий до 30.12.19 приобрести по фиксированной цене акции (1000 руб. = 1 акция.) ПАО "Краундфандинг" в случае его выхода на IPO (само общество планируется появиться путем реорганизации в форме преобразования существующего ООО в ПАО).

Предлагаю сорвать маску Якена Хгара и узреть

2 личность

Опционный договор предусматривает возмездное или безвозмездное предоставление права требования от другой стороны совершения определенных действий (ст.429.3 ГК РФ). Получается, что нам предлагают за 1000руб. приобрести право требовать заключить договор купли-продажи акций с доплатой по 1000 руб. за каждую акцию ПАО, образование которого планируется. Получается, что владеть частью Boomstarter на их условиях можно не менее чем за 2000 руб. При этом изначально утверждалось другое.

Кроме этого мне не дает покоя следующий момент в этом предложении:

а) конструкция, которая предусматривает предоставления права требования заключить договор купли акций на оговоренных условиях, а возможность реализации права ставится под потестативное условие, является предоставлением опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК РФ), а не опционным договором.

У некоторых может сложиться впечатление, что в действительности имеется в виду и продается опцион эмитента (ст.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг"). Но, здесь мы встречаемся с нарушением порядка опубликования эмиссионных бумаг, поскольку еще даже эмитента нет. К тому же ст.27.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусматривает, что размещение опционов эмитента возможно только после полной оплаты уставного капитала акционерного общества. В общем, абсурдность идеи ясна.

Таким образом, нам предлагают приобрести опцион на заключение договора купли-продажи акций. Премия за опцион - 1000р. (за каждую акцию). Стоимость акции по договору - 1000р. Условие реализации права - преобразование ООО в ПАО. Срок - до 30.12.2019. А теперь самое интересное: кто продавец? Кажется, что заключается договор с ООО (в будущем - само ПАО, которое приобретет обязательства из такого соглашения по правопреемству (кстати, вопрос об изменении стороны соглашения заслуживает отдельного рассмотрения, но его опустим, здесь и так много интересного)). Но как само ПАО сможет выступить в качестве продавца своих акций? Поскольку при образовании ПАО, акции распределяются между ее учредителями (а само ООО преобразуется и не будет являться учредителем) и только если в течение 1 года (3 месяцев для 50% акций) акции не будут оплачены учредителями, они перейдут к обществу, которое их сможет реализовать (ст.34 ФЗ "Об АО"). Планируется такая схема? Тогда следует добавить еще одно условие возможности реализации опциона - неоплата участником акций.

Но давайте поподробнее разберемся со второй личностью, которая предстала перед нами и откроем "Условия сделки", может, что-то прояснится.

Но и здесь нас обескураживающе встречает "Публичная оферта на заключение договора оказания услуг". Далее нас пытается сбить с толку используемые термины в соглашении, где "Акция Boomstarter" - это не ценная бумага, а именной сертификат, подтверждающий право на получение услуги . "Акционер Boomstarte" - это виртуальный статус владельца сертификата. "Оферта" -  предложение для неограниченного (но все же ограниченного статусом Пользователя площадки Boomstarter) круга физических лиц. 

Ну как, голова не закружилась? Ну да не будем занудствовать, есть же ст.421 ГК РФ и замечательный Пленум ВАС на эту тему. Приступим к делу.

Срываем маску второй личности и узрим

3 личность

Предмет соглашения. Нет, название соглашения не неудачный копипаст откуда-то, а соответствует предмету "В соответствии с настоящим Соглашением Исполнитель предоставляет Заказчику следующие услуги". Далее нам становится понятно, что за 1000 руб. нам предоставляется особый аккаунт на сайте и сертификат, а дополнительно к этой услуге безвозмездно предоставляется ...таадаам - опцион на заключение договора купли-продажи ценных бумаг. Текст такого опциона является приложением к соглашению об оказании услуг.

Интересен также п.5.4. "опцион на заключение договора купли-продажи ценных бумаг предоставляется безвозмездно после исполнения обязанности Пользователя по оплате услуг Исполнителя". Предлагаю к обсуждению настоящий пункт с учетом заявленного продавцом на заглавной странице.

И вот последний "облик"

4 личность

За соглашением об оказании услуг, стоит все тот же самый опцион на заключение договора купли-продажи Акций ПАО «Краудфандинг». Терминология удивляет IPO – первая публичная продажа акций неограниченному кругу лиц, соответствующих признакам Покупателей (лицо, заключившее соглашение об оказании услуг). У них, оказывается, свое собственное IPO для избранных.

Предмет соглашения: Продавец предоставляет Покупателю право заключить договор купли-продажи обыкновенных акций на первой публичной продаже акций ПАО на условиях, предусмотренных Соглашением (главное условие по цене 1 акция = 1000руб.). При этом, если Покупатель не успеет выкупить с первички, Продавец обязуется осуществить дополнительный выпуск акций.

Тут становится ясно, что продаются акции, которые будут выставлены на первичную публичную продажу либо в доп. эмиссии. Но как это соотносится с п.21.6 "Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг...", утвержденным Банком России 11.08.2014 N 428-П? Данный пункт гласит, что условия размещения ценных бумаг путем подписки, установленные решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, должны быть равными для всех потенциальных приобретателей. Соответственно условие по цене также должно быть равным. А поскольку мы и так можем свободно приобрести акции с публичного размещения, зачем нам опцион? (П.21.5 названного положения о предварительном договоре не применим, поскольку мы не с эмитентом заключаем договор.).

Так вот мне стало интересно, что же это за такая хитрая, новая (или я отстал от жизни) схема?

 

Спасибо за прочтение!

Буду рад обсуждению.

  • 1685
  • рейтинг 2

Похожие материалы

Комментарии(6)

Написать комментарий
  • Эдуард Михайлович Цыганков юрист
     
    Эдуард Цыганков Москва Заместитель начальника управления, ПАО "НК "Роснефть"
     
    11.11.2016 - 13:02 Эдуард Цыганков
    Спасибо за интересный казус...:)
    Данная схема навела на мысль о чудном соотношении невежества и мошенничества, этакая синергия...:) Иногда даже трудно отличить (или выделить) одно от другого...
    При этом, не редко можно наблюдать примеры, когда правовая неграмотность совершает куда более "чудесные чудеса" чем правовое жульничество. Одно из "разочарований" юридической специальности заключено в том, что работа с правовыми актами для представителей иных профессий не представляется чем-то сложным. Представителей других профессий больше и они активно занимаются нормотворчеством и правоприменением. При этом они не ограничены догмами юриспруденции следуя революционному принципу 90-х "Все что не запрещено, то можно!"
    Большинство правовых экспериментов началось еще в 90-е. Яркий случай - "Русский дом Селенга"
    На телевидении активна шла реклама (вместе с МММ и иными подобными), а в газетах, на лучших полосах, описывался "селенг" как давно известное, но забытое правовое явление (тогда газетным статьям еще верили). Это "правовое явление", руководствуясь вышеуказанным принципом и свободой договора, позволяла ее авторам брать у граждан деньги под проценты и уклоняться от получения банковской лицензии. Власть предержащие и контролирующие были в растерянности... Как в песне кота Базилио в советском фильме Буратино - "пока на свете будут дураки - обманывать нам стало быть с руки..."

    В качестве небольшого замечания хочу обратить внимание на то обстоятельство, что в соответствии со статьей 429.3 ГК опционный договор в первую очередь договор возмездный. Его безвозмездность представлена в статье как возможное исключение из правила. Это обстоятельство становится важным при рассмотрении опционного договора (соглашения) для "целей налогообложения". В последнее время (появления в ГК РФ ст. 429.3) было модно применять безвозмездный "опцион", в том числе, в обычных договора поставки (для страхования рисков изменения количества товара). Теперь за такое "хеджирование" можно поплатиться налоговыми доначислениями.

    2
    свернуть комментарии (2)
    • Олег Игоревич Наливкин юрист
       
      Олег Наливкин Москва Ведущий специалист группы претензионно-исковой работы, ФГУП "Главное военно-строительное управление по специальным объектам"
       
      12.11.2016 - 13:43 Олег Наливкин автор   »   Эдуард Цыганков
      Рад что вам было интересно.
      Просто меня особенно удивило, что это не какая-нибудь "шарашкина контора", а достаточно успешный проект, реально работающий.
      0
  • Антон Юрьевич Новгородцев юрист
     
    Антон Новгородцев Москва Начальник управления, ПАО "РусГидро"
     
    14.11.2016 - 8:07 Антон Новгородцев
    в этой схеме интересно, можно ли опцион на покупку несуществующих акций признать недействительным по п.2 ст.27.2 ФЗ "О РЦБ"? Налицо предложение акций неограниченному кругу лиц до регистрации проспекта ценных бумаг))
    p.s. хотел мысленно спасти сделку прикрывшись простым обязательством третьего лица о продаже будущего имущества, но в ст.27.2 говорится о любом лице. Значит сделка порочна.
    0
    свернуть комментарии (1)
    • Олег Игоревич Наливкин юрист
       
      Олег Наливкин Москва Ведущий специалист группы претензионно-исковой работы, ФГУП "Главное военно-строительное управление по специальным объектам"
       
      14.11.2016 - 11:34 Олег Наливкин автор   »   Антон Новгородцев
      Ст.27.2 фз о рынке ценных бумаг посвящена эмиссии облигаций. Точно про эту статью хотели упомянуть?
      0
  • Антон Юрьевич Новгородцев юрист
     
    Антон Новгородцев Москва Начальник управления, ПАО "РусГидро"
     
    16.11.2016 - 8:01 Антон Новгородцев
    сорри имел ввиду п.2 ст27.6 ФЗ "О рынке ценных бумаг"))
    0

 
Чтобы оставить комментарий, вам надо авторизоваться. Текст комментария будет сохранен.

Если вы еще не зарегистрированы на Закон.ру, то сохраните текст комментария и зарегистрируйтесь.